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聲音申請商標(biāo):QQ“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”的提示音

 二維碼
發(fā)表時間:2018-11-01 10:05

10月25日消息,陪伴無數(shù)人網(wǎng)絡(luò)聊天的QQ提示音“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”,如今可以注冊聲音商標(biāo)了。近日,北京市高級人民法院終審判決,認(rèn)定騰訊公司申請的“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲音商標(biāo)具有顯著性,支持QQ提示音注冊商標(biāo)。這也是我國商標(biāo)法領(lǐng)域經(jīng)司法判決的首例聲音商標(biāo)案件。


聲音商標(biāo)進(jìn)入我國商標(biāo)法保護的時間并不算長,2013年《商標(biāo)法》進(jìn)行修改,聲音作為識別商品和服務(wù)來源的標(biāo)識列入其中,對聲音的顯著性審查也在不斷探索中。作為國內(nèi)首例聲音商標(biāo)案件,QQ提示音在被認(rèn)定為聲音商標(biāo)過程中還出現(xiàn)一些“插曲”。QQ提示音的商標(biāo)申請被商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會駁回后,北京知識產(chǎn)權(quán)法院和北京市高級人民法院審理認(rèn)定,QQ提示音在指定使用的服務(wù)項目上能夠起到標(biāo)識服務(wù)來源的功能。


兩次提出商標(biāo)申請,法院認(rèn)定QQ提示音具備顯著性


早在1999年2月QQ誕生之初,“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”作為新消息的提示音,并獲得數(shù)億用戶喜愛,而“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”提示音也變得極易被公眾感知和記憶。聲音商標(biāo)列入商標(biāo)法保護內(nèi)容后,2014年5月4日,騰訊公司向國家工商行政管理總局商標(biāo)局(以下簡稱:商標(biāo)局)提出“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”(聲音商標(biāo))商標(biāo)的注冊申請。


2015年8月11日,商標(biāo)局以“申請商標(biāo)在指定使用項目上缺乏顯著性”為由駁回申請。隨后,騰訊公司向商標(biāo)評審委員會提出復(fù)審申請,并提交了多份證據(jù)材料,包括多個版本的QQ有新消息傳來時提示音的證據(jù),但商標(biāo)評審委員會以“難以起到區(qū)分服務(wù)來源的作用”為由,駁回注冊申請。


QQ提示音長期大量使用,且涉及的領(lǐng)域廣泛,已經(jīng)能夠起到區(qū)分服務(wù)來源的作用。騰訊公司向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟,并提交了申請商標(biāo)的音頻文件,商標(biāo)注冊申請書及申請商標(biāo)的光譜表、頻譜表、波形圖,用以證明申請商標(biāo)并非“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲音的簡單重復(fù),以及國家圖書館檢索的152篇文獻(xiàn)用以證明QQ提示音已經(jīng)長期大量使用,而且領(lǐng)域廣泛,能夠起到區(qū)分服務(wù)來源的作用。


法院認(rèn)為,QQ提示音所依附的QQ軟件作為即時通訊軟件持續(xù)使用的時間長、范圍廣泛、市場占比份額較大、使用群體所涉及的領(lǐng)域眾多。隨著QQ、QQ商標(biāo)知名度的提升, QQ提示音已經(jīng)與QQ之間形成了可以互相指代的關(guān)系。同時,QQ提示音已經(jīng)在即時通訊領(lǐng)域建立了較高的知名度,可識別性強,與QQ、騰訊公司之間已經(jīng)建立了穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系,申請商標(biāo)在指定使用的“信息傳送”服務(wù)項目上起到了商標(biāo)應(yīng)有的標(biāo)識服務(wù)來源的功能。


作為國內(nèi)首個聲音商標(biāo)案件,對審查聲音商標(biāo)有指導(dǎo)意義


對于聲音商標(biāo)是否具有顯著性的判斷,是確定聲音是否可以作為商標(biāo)的重要因素。公眾熟悉的中央電視臺“新聞聯(lián)播”開始曲,電腦“Windows”開機、關(guān)機音效等都屬于聲音商標(biāo)的范疇。然而,在商標(biāo)法領(lǐng)域,如何審查聲音的顯著性還在不斷探索中。自2014年5月1日現(xiàn)行《商標(biāo)法》施行至今,商標(biāo)局已受理聲音商標(biāo)注冊申請約600件,但獲準(zhǔn)注冊的只有20件左右。


北京知識產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為,除了遵循對傳統(tǒng)商標(biāo)是否具有顯著性的基本判斷原理、標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)則外,還應(yīng)考慮制定使用的商品或服務(wù)、相關(guān)公眾的認(rèn)知習(xí)慣,以及指定使用商品或服務(wù)所屬行業(yè)的實際情況等因素。同時,還應(yīng)結(jié)合考察其整體在聽覺感知上是否具有可起到識別作用的特定節(jié)奏、旋律、音效,從而對其可否起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用進(jìn)行判斷。


商標(biāo)評審委員會認(rèn)為,申請商標(biāo)缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性,難以起到區(qū)分服務(wù)來源的作用,并向北京市高級人民法院提出上訴。


二審中,北京市高級人民法院認(rèn)定,“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲音通過在QQ上的長期持續(xù)使用,具備了識別服務(wù)來源的作用,并認(rèn)同一審法院認(rèn)定申請商標(biāo)在與QQ相關(guān)的“信息傳送、提供在線論壇、計算機輔助信息和圖像傳送、提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室、數(shù)字文件傳送、在線賀卡傳送、電子郵件”服務(wù)上具備了商標(biāo)注冊所需的顯著特征。


北京市高級人民法院維持一審法院判決,商標(biāo)評審委員會重新作出復(fù)審決定,并對QQ提示音在“信息傳送、提供在線論壇、計算機輔助信息和圖像傳送、提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室、數(shù)字文件傳送、在線賀卡傳送、電子郵件”等服務(wù)上的注冊申請予以初步審定。


業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為,QQ提示音商標(biāo)案是我國商標(biāo)法領(lǐng)域首例聲音商標(biāo)案件,案件審理對審查聲音商標(biāo)的顯著性提供了參考價值和指導(dǎo)意義。



附:


國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會與騰訊科技(深圳)有限公司二審行政判決書


北京市高級人民法院

行政判決書

(2018)京行終3673號


上訴人(原審被告)國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會,住所地北京市西城區(qū)。

法定代表人趙剛,主任。

委托代理人李硙,國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會審查員。


被上訴人(原審原告)騰訊科技(深圳)有限公司,住所地廣東省深圳市福田區(qū)。

法定代表人馬化騰,董事長。

委托代理人黃義彪,北京觀永律師事務(wù)所律師。

委托代理人盧敏,北京觀永律師事務(wù)所律師。


上訴人國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會(簡稱商標(biāo)評審委員會)因商標(biāo)申請駁回復(fù)審行政糾紛一案,不服北京知識產(chǎn)權(quán)法院(2016)京73行初3203號行政判決,向本院提起上訴。


本院于2018年7月2日受理本案后依法組成合議庭,并于2018年8月15日公開開庭進(jìn)行了審理。


上訴人商標(biāo)評審委員會的委托代理人李硙,被上訴人騰訊科技(深圳)有限公司(簡稱騰訊公司)的委托代理人黃義彪、盧敏到庭參加了訴訟。


本案現(xiàn)已審理終結(jié)。


北京知識產(chǎn)權(quán)法院查明:


2014年5月4日,騰訊公司向國家工商行政管理總局商標(biāo)局(簡稱商標(biāo)局)提出第14502527號“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”(聲音商標(biāo))商標(biāo)(簡稱申請商標(biāo))的注冊申請,指定使用在第38類“電視播放;新聞社;信息傳送;電話會議服務(wù);提供在線論壇;計算機輔助信息和圖像傳送;提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室;在線賀卡傳送;數(shù)字文件傳送;電子郵件(截止)”服務(wù)上。


針對申請商標(biāo)的注冊申請,商標(biāo)局于2015年8月11日作出商標(biāo)駁回通知,依據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》(簡稱商標(biāo)法)第十一條第一款第(三)項作出不予注冊的決定,其理由為:申請商標(biāo)由簡單、普通的音調(diào)或旋律組成,使用在指定使用項目上缺乏顯著性,不得作為商標(biāo)注冊。


騰訊公司對商標(biāo)局作出的上述商標(biāo)駁回通知不服,于法定期限內(nèi)向商標(biāo)評審委員會提出復(fù)審申請,并提交了下列證據(jù):


1、廣東省深圳市前海公證處(簡稱前海公證處)作出的(2015)深前證字第009830號公證書(附光盤一張),2、前海公證處作出的(2015)深前證字第009831-009835號公證書(各附光盤一張),分別是對2009版本、2012版本、2013版本、2014版本、2015版本的QQ軟件運行中有新消息傳來時提示音的證據(jù)保全,


3、前海公證處作出的(2015)深前證字第009836號公證書(附光盤一張),系對2009版本、2012版本、2013版本、2014版本、2015版本QQ軟件的數(shù)字簽名證明,前述證據(jù)1-3顯示,騰訊公司的QQ軟件均使用申請商標(biāo)作為新消息傳來時的默認(rèn)提示音;


4、騰訊公司年報摘要;


5、上海艾瑞市場咨詢有限公司(簡稱艾瑞公司)發(fā)布的《中國即時通訊研究報告》(2003年-2006年)、《中國即時通訊行業(yè)發(fā)展報告》(2007-2008年、2008-2009年)、《中國即時通訊年度監(jiān)測報告》(2010-2011年)、《中國即時通訊用戶行為研究報告》(2010-2011年)、《中國即時通訊年度監(jiān)測及用戶行為研究報告》(2012-2013年),其中包含騰訊公司QQ軟件最早運行的版本與時間、騰訊公司的QQ軟件作為“用戶最常使用的即時通訊軟件”之一于2003年-2008年在即時通訊軟件市場中的占有率情況的統(tǒng)計、QQ軟件在2009-2010年中國主要即時通訊軟件用戶偏好度的占比統(tǒng)計、QQ軟件在2012-2013年度的覆蓋人數(shù)統(tǒng)計等內(nèi)容。


2016年4月18日,商標(biāo)評審委員會作出商評字[2016]第0000035304號《關(guān)于第14502527號“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”(聲音商標(biāo))商標(biāo)駁回復(fù)審決定書》(簡稱被訴決定)。


該決定認(rèn)為:申請商標(biāo)為“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲音,該聲音較為簡單,缺乏獨創(chuàng)性,指定使用在電視播放、信息傳送等服務(wù)項目上缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征,難以起到區(qū)分服務(wù)來源的作用,屬于商標(biāo)法第十一條第一款第(三)項所指的情形。騰訊公司提交的證據(jù)雖能證明其QQ軟件享有知名度,但申請商標(biāo)的聲音僅為軟件包含的標(biāo)識某一功能的聲音,在案證據(jù)不能證明申請商標(biāo)經(jīng)使用已起到區(qū)別服務(wù)來源的作用。


綜上,商標(biāo)評審委員會依據(jù)商標(biāo)法第十一條第一款第(三)項和第三十四條的規(guī)定,決定:申請商標(biāo)的注冊申請予以駁回。


騰訊公司不服被訴決定,于法定期限內(nèi)提起行政訴訟。


在法定期限內(nèi),為證明被訴決定認(rèn)定事實清楚,適用法律正確,作出程序合法,商標(biāo)評審委員會向法院提交了下列證據(jù):


1、申請商標(biāo)檔案,用以證明申請商標(biāo)申請日期、指定使用服務(wù)等情況;


2、商標(biāo)駁回通知書復(fù)印件,用以證明申請商標(biāo)被商標(biāo)局駁回的事實及具體駁回理由;


3、騰訊公司在評審程序中提交的復(fù)審申請書及證據(jù)復(fù)印件,用以證明被訴決定是針對其提出復(fù)審的事實、理由和請求作出的。


騰訊公司向法院提交了下列證據(jù)以支持其訴訟主張:


1、申請商標(biāo)的音頻文件(申請商標(biāo)的聲音樣本),用以證明申請商標(biāo)的具體表現(xiàn)形式;


2、騰訊公司向商標(biāo)局提交的商標(biāo)注冊申請書及申請商標(biāo)的光譜表、頻譜表、波形圖,用以證明申請商標(biāo)并非“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲音的簡單重復(fù);


3、國家圖書館檢索文獻(xiàn)152篇,用以證明“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”即申請商標(biāo)的聲音已經(jīng)進(jìn)行了長期大量的使用且涉及的領(lǐng)域廣泛,已經(jīng)能夠起到區(qū)分服務(wù)來源的作用,相關(guān)公眾已經(jīng)能夠?qū)⑸暾埳虡?biāo)與騰訊公司及其提供的服務(wù)建立對應(yīng)關(guān)系;


4、騰訊公司2004年-2015年年報,其中對于每年的注冊即時通信帳戶、活躍帳戶、最高同時在線帳戶等數(shù)據(jù)均進(jìn)行了統(tǒng)計,用以證明申請商標(biāo)對應(yīng)的即時通信軟件的受眾面極其廣泛;


5、騰訊公司的QQ軟件獲得吉尼斯世界紀(jì)錄“單一即時通信平臺上最多人同時在線”稱號的證書和相關(guān)報道,用以證明申請商標(biāo)對應(yīng)的即時通信軟件受眾范圍極其廣泛;


6、商標(biāo)局于2009年4月24日作出的商標(biāo)馳字[2009]第14號《關(guān)于認(rèn)定“QQ”商標(biāo)為馳名商標(biāo)的批復(fù)》,認(rèn)定騰訊公司的“QQ”商標(biāo)在第38類上的信息傳送、計算機終端通訊、提供與全球計算機網(wǎng)絡(luò)的電訊聯(lián)接服務(wù)上構(gòu)成馳名商標(biāo),用以證明與申請商標(biāo)相對應(yīng)的在即時通訊服務(wù)上獲準(zhǔn)注冊的“QQ”商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo),從而進(jìn)一步印證申請商標(biāo)受眾范圍極其廣泛,已經(jīng)能夠起到區(qū)分服務(wù)來源的作用。


原審?fù)徶?,騰訊公司還當(dāng)庭播放了電視劇《第一次親密接觸》(2003年拍攝,2004年7月正式發(fā)行)中關(guān)于QQ軟件在遇有新消息傳來時申請商標(biāo)“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”作為提示音的相關(guān)片段,并出示了Useit知識庫對于“1999年至2015年QQ是如何一步步變形的”一文對QQ軟件的版本升級進(jìn)行的介紹及百度百科對于“QQ郵箱”的介紹。另外,騰訊公司還當(dāng)庭播放了國內(nèi)外獲準(zhǔn)注冊的部分聲音商標(biāo)的聲音樣本、我國已獲準(zhǔn)注冊及處于初審公告階段的部分聲音商標(biāo)的聲音樣本以作參考。


質(zhì)證過程中,針對商標(biāo)評審委員會提交的證據(jù),騰訊公司騰訊公司表示對其關(guān)聯(lián)性、合法性、真實性均無異議,但認(rèn)為前述證據(jù)不足以證明被訴決定認(rèn)定事實清楚、適用法律正確。商標(biāo)評審委員會對于騰訊公司在訴訟階段提交的證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性、真實性均無異議,但不認(rèn)可騰訊公司提交的證據(jù)的證明作用。


北京知識產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為:


相對于傳統(tǒng)類型的通過視覺識別的商標(biāo)而言,聲音商標(biāo)為現(xiàn)行商標(biāo)法規(guī)定的新類型商標(biāo),構(gòu)成元素的差異,也導(dǎo)致了對于商標(biāo)的識別方式除傳統(tǒng)的視覺識別之外,增加了聽覺識別的方式。對于聲音商標(biāo)是否具有顯著性的判斷,除應(yīng)遵循對傳統(tǒng)商標(biāo)是否具有顯著性的基本判斷原理、標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)則外,即應(yīng)考慮指定使用的商品或服務(wù)、相關(guān)公眾的認(rèn)知習(xí)慣及指定使用商品或服務(wù)所屬行業(yè)的實際情況等因素外,還應(yīng)結(jié)合聲音商標(biāo)聲音的時長及其構(gòu)成元素的復(fù)雜性等因素,綜合考察其整體在聽覺感知上是否具有可起到識別作用的特定節(jié)奏、旋律、音效,從而對其可否起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用作出判斷。


具體到本案而言,考察申請商標(biāo)是否屬于被訴決定所認(rèn)定的“較為簡單”的情形,不能僅考慮其構(gòu)成元素單一、整體持續(xù)的時間較短等因素,而應(yīng)當(dāng)綜合考察申請商標(biāo)整體在聽覺感知上是否具有可起到識別作用的特定的節(jié)奏、旋律、音效。


本案申請商標(biāo)雖然僅由同一聲音元素“嘀”音構(gòu)成且整體持續(xù)時間較短,但申請商標(biāo)包含六聲“嘀”音,且每個“嘀”音音調(diào)較高、各“嘀”音之間的間隔時間短且呈連續(xù)狀態(tài),申請商標(biāo)整體在聽覺感知上形成比較明快、連續(xù)、短促的效果,具有特定的節(jié)奏、音效,且并非生活中所常見,因此,其并不屬于被訴決定所認(rèn)定的聲音整體較為簡單的情形。


一般情況下,聲音商標(biāo)需經(jīng)長期使用才能取得顯著特征。20世紀(jì)90年代后期是我國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展迅猛的階段,QQ軟件自1999年2月即以O(shè)ICQ軟件的形式在我國互聯(lián)網(wǎng)上開始使用。


通過互聯(lián)網(wǎng)實現(xiàn)即時通訊的模式變革對人們生活帶來的沖擊及作為QQ軟件提供的消息傳送這種最基本、最常用服務(wù)的新消息傳來時的提示音,使得申請商標(biāo)的聲音在使用之初即對相關(guān)公眾的聽覺產(chǎn)生強烈的沖擊力,從而使得其極易被相關(guān)公眾所感知、記憶。


經(jīng)過對騰訊公司證據(jù)的審查可以認(rèn)定,申請商標(biāo)已經(jīng)由騰訊公司進(jìn)行了長期、大量的使用。艾瑞公司發(fā)布的《中國即時通訊研究報告》等行業(yè)研究報告可以證明:騰訊公司的QQ軟件前身OICQ于1999年2月開始使用,OICQ第一個測試版自使用兩個月注冊用戶已達(dá)20多萬,產(chǎn)品占整個內(nèi)地中文即時通訊用戶市場份額的80%以上;QQ軟件作為“用戶最常使用的即時通訊軟件”之一自2003年至2010年每年均占有74%以上的市場份額;


QQ軟件在“2005年中國網(wǎng)絡(luò)用戶認(rèn)為具有推薦價值的10個即時通訊軟件”中排名首位;QQ軟件在“2005年中國網(wǎng)絡(luò)用戶喜歡的十大即時通訊品牌”中排名首位;2010年中國移動即時通訊用戶中,91.9%使用過手機QQ軟件;2012-2013年度,QQ軟件是騰訊公司歷史最長的即時通訊軟件,已進(jìn)入平穩(wěn)發(fā)展期,QQ軟件在2013年5月覆蓋人數(shù)達(dá)4.56億人。


騰訊公司2004年-2015年的公司年報系該公司每年對其公司當(dāng)年運行情況進(jìn)行的相關(guān)總結(jié),并非刻意為本案訴訟制作,應(yīng)予采信,前述年報對于QQ軟件用戶數(shù)據(jù)的統(tǒng)計顯示:自2004年至2015年,注冊即時通信帳戶由3.697億最高達(dá)至8.919億,QQ軟件的月活躍帳戶在2015年達(dá)至8.531億。2014年,QQ軟件憑借最高同時在線人數(shù)達(dá)到2.102億成為首個獲得“單一即時通信平臺上最多人同時在線”吉尼斯世界紀(jì)錄榮譽的中文即時通信工具。2004年發(fā)行的電視劇《第一次親密接觸》中使用的即時通訊工具即是騰訊公司的QQ軟件,其中新消息傳來時使用的提示音即本案申請商標(biāo)的聲音。


前海公證處作出的7份公證書可以證明,自QQ軟件于1999年2月開始使用至申請商標(biāo)申請日,申請商標(biāo)均被騰訊公司設(shè)定為QQ軟件運行程序中新消息傳來時的默認(rèn)提示音持續(xù)使用。騰訊公司提交的152篇國家圖書館檢索文獻(xiàn)顯示:2005年至2015年,相關(guān)媒體均將“嘀嘀……”與騰訊公司的QQ軟件相聯(lián)系并將二者對應(yīng)起來進(jìn)行報道,QQ軟件的使用范圍涉及新聞出版、農(nóng)業(yè)經(jīng)濟、民政工作、警察政務(wù)、稅務(wù)等眾多領(lǐng)域。


而騰訊公司在2009年被認(rèn)定為馳名的“QQ”商標(biāo)所依托的信息傳送、計算機終端通訊、提供與全球計算機網(wǎng)絡(luò)的電訊聯(lián)接服務(wù)的服務(wù)項目正是QQ軟件所提供的基本服務(wù)項目。綜合前述證據(jù)可以認(rèn)定,申請商標(biāo)所依附的QQ軟件作為即時通訊軟件持續(xù)使用的時間長、范圍廣泛、市場占比份額較大、使用群體所涉及的領(lǐng)域眾多,隨著QQ軟件、“QQ”商標(biāo)知名度的提升,申請商標(biāo)作為QQ軟件默認(rèn)的新消息傳來時的提示音已經(jīng)與QQ軟件之間形成了可相互指代的關(guān)系,申請商標(biāo)的聲音亦已經(jīng)在即時通訊領(lǐng)域建立了較高的知名度,其識別性進(jìn)一步增強,申請商標(biāo)與QQ軟件、騰訊公司之間已經(jīng)建立了穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系,申請商標(biāo)在指定使用的“信息傳送”服務(wù)項目上起到了商標(biāo)應(yīng)有的標(biāo)識服務(wù)來源的功能。


在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中,通過提供增值服務(wù)或開發(fā)衍生產(chǎn)品、升級技術(shù)產(chǎn)品等商業(yè)模式以實現(xiàn)商業(yè)目的,是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的通常選擇。本案中,結(jié)合騰訊公司提交的152篇國家圖書館檢索文獻(xiàn)、Useit知識庫中“1999年至2015年QQ是如何一步步變形的”一文以及百度百科對于“QQ郵箱”的介紹等證據(jù)可以認(rèn)定,自QQ軟件進(jìn)入市場后在申請商標(biāo)申請日前,QQ軟件先后增加了提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室、電子郵件、在線賀卡傳送、數(shù)字文件傳送、計算機輔助信息和圖像傳送、提供在線論壇、超級群聊天等服務(wù)項目,而超級群聊天服務(wù)與申請商標(biāo)指定使用的電話會議服務(wù)在功能上完全相同。


雖然前述服務(wù)項目并未使用申請商標(biāo)的聲音,但是前述服務(wù)項目與“信息傳送”均屬于QQ軟件作為綜合性即時通訊平臺提供的服務(wù),且申請商標(biāo)的聲音亦已經(jīng)與QQ軟件建立了對應(yīng)關(guān)系,因此,申請商標(biāo)使用在前述服務(wù)項目上亦具有顯著性。另外,申請商標(biāo)可注冊的服務(wù)項目范圍也應(yīng)當(dāng)與申請商標(biāo)本身的知名度、影響力相適應(yīng)。


電視播放與新聞社服務(wù)與“信息傳送”均屬于國際分類第38類“電信”領(lǐng)域,且《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》第38類特別注釋“第三十八類主要包括至少能使二人之間通過感覺方式進(jìn)行通訊的服務(wù)”,前述服務(wù)項目在功能、用途、服務(wù)對象等方面存在著比較緊密的聯(lián)系。而且,互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)間的競爭實質(zhì)上就是平臺間的競爭,互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)為提升自身競爭力也會促進(jìn)自身平臺的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)創(chuàng)新、增加平臺服務(wù)內(nèi)容。


對于騰訊公司而言,通過QQ軟件綜合性即時通訊服務(wù)平臺提供電視播放、新聞服務(wù)項目也是其實際發(fā)展模式。另結(jié)合上述對于QQ軟件知名度、“QQ”商標(biāo)知名度、申請商標(biāo)知名度及相互之間對應(yīng)關(guān)系等方面的分析可以認(rèn)定,申請商標(biāo)指定使用在電視播放、新聞社服務(wù)項目上可以起到商標(biāo)應(yīng)有的標(biāo)識服務(wù)來源的功能。


另外還需要指出的是,申請商標(biāo)的聲音雖系QQ軟件在運行過程中新消息傳來時的提示音,但該提示音系人為設(shè)定,亦非該軟件運行過程中所必然帶來的結(jié)果,不屬于功能性聲音。


基于上述分析可以認(rèn)定,申請商標(biāo)的聲音整體上在其指定使用的服務(wù)項目上能夠起到標(biāo)識服務(wù)來源的功能,被訴決定認(rèn)定其不具備顯著性缺乏事實及法律依據(jù),法院予以糾正。


綜上,北京知識產(chǎn)權(quán)法院依照《中華人民共和國行政訴訟法》第七十條第(一)項、第(二)項之規(guī)定,判決:


一、撤銷商標(biāo)評審委員會作出的被訴決定;


二、商標(biāo)評審委員會重新作出決定。


商標(biāo)評審委員會不服原審判決,向本院提出上訴,請求撤銷原審判決、維持被訴決定。其主要上訴理由是:申請商標(biāo)主要由六聲“嘀”音組成,且每個“嘀”音音色相同,“嘀”音間的間隔基本相同,申請商標(biāo)的聲音較為簡單。由“嘀”音組成的聲音常見于包含電子組件的相關(guān)產(chǎn)品的報警音或提示音,用于提示產(chǎn)品故障等情況,“嘀”音組成的聲音為日常生活所常見,作為商標(biāo)使用在電視播放、信息傳送等服務(wù)上缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性,難以起到區(qū)分服務(wù)來源的作用。另外,申請商標(biāo)的聲音僅為QQ軟件包含的標(biāo)示某一功能的聲音,且在案證據(jù)不能證明申請商標(biāo)經(jīng)使用已具有區(qū)別服務(wù)來源的作用。


騰訊公司服從原審判決。


二審?fù)忂^程中,商標(biāo)評審委員會當(dāng)庭提交了署名為“吳曉波著”的《騰訊傳1998-2012》電子版部分頁面打印件,用以證明本案申請商標(biāo)的產(chǎn)生過程。上述證據(jù)材料不是商標(biāo)評審委員會作出本案被訴決定時依據(jù)的證據(jù),不符合《中華人民共和國行政訴訟法》第三十四條的規(guī)定,對該份證據(jù)材料本院不予采納。


以上事實,有商標(biāo)評審委員會當(dāng)庭提交的證據(jù)材料在案佐證。


本院認(rèn)為,商標(biāo)法第八條規(guī)定:“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志,包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等,以及上述要素的組合,均可以作為商標(biāo)申請注冊。”


第十一條規(guī)定:“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊:(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;(二)僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的;(三)其他缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標(biāo)注冊。”


商標(biāo)法是商標(biāo)注冊審查的基本法律依據(jù),在商標(biāo)注冊申請的審查過程中,無論具體商標(biāo)標(biāo)志是由何種要素構(gòu)成,只要其符合商標(biāo)法第八條的規(guī)定,都應(yīng)當(dāng)采用相同的審查標(biāo)準(zhǔn)予以同等對待。


尤其是在2013年商標(biāo)法修改時,新法刪除了商標(biāo)構(gòu)成要素必須屬于“可視性標(biāo)志”的原有要求,使得任何能夠發(fā)揮商品或服務(wù)來源識別作用的標(biāo)志都有可能作為商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊,從而拓寬了商標(biāo)類型的范疇,為今后更好地保護經(jīng)營者的合法權(quán)益、維護市場競爭的良好秩序、保護消費者的合法權(quán)益提供了更大的可能。但與此同時,為了平等地對待不同商標(biāo)注冊需求的市場經(jīng)營者、平等地保護已經(jīng)獲準(zhǔn)注冊的不同類型商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人,除非商標(biāo)法有特殊規(guī)定,否則不應(yīng)對聲音商標(biāo)以及今后可能出現(xiàn)的其他新類型商標(biāo)作出特殊對待。


就本案而言,申請商標(biāo)由連續(xù)的六聲“嘀”音構(gòu)成,各“嘀”音之間音色基本相同、時間間隔短促且基本相同,指定使用在第38類第38類“電視播放;新聞社;信息傳送;電話會議服務(wù);提供在線論壇;計算機輔助信息和圖像傳送;提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室;在線賀卡傳送;數(shù)字文件傳送;電子郵件”服務(wù)上。雖然申請商標(biāo)構(gòu)成要素的選取體現(xiàn)了騰訊公司的特定創(chuàng)意,但是,商標(biāo)標(biāo)志在其指定使用服務(wù)上是否具有顯著特征,仍然需要結(jié)合相關(guān)公眾的一般認(rèn)知加以具體判斷。


具體而言,由于申請商標(biāo)僅由單一而重復(fù)的“嘀”音構(gòu)成,相關(guān)公眾通常情況下不易將其作為區(qū)分商品或者服務(wù)來源的標(biāo)志加以識別,申請商標(biāo)屬于商標(biāo)法第十一條第一款第(三)項規(guī)定的缺乏顯著特征的標(biāo)志。原審法院和商標(biāo)評審委員會在該問題上的觀點一致,本院對此予以確認(rèn)。商標(biāo)評審委員會有關(guān)申請商標(biāo)標(biāo)志本身缺乏顯著特征的上訴理由成立,本院對此予以支持。


特定的標(biāo)志其本身在特定的商品或者服務(wù)上可能缺乏商標(biāo)注冊所需的顯著特征,但是當(dāng)其經(jīng)過使用而能夠發(fā)揮識別作用時,則可以根據(jù)商標(biāo)法第十一條第二款的規(guī)定予以核準(zhǔn)注冊。由于這種顯著特征的取得建立在使用的基礎(chǔ)之上,因此,此類商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊的商品或者服務(wù)范圍,也應(yīng)當(dāng)以其實際使用的商品或者服務(wù)為限。


通常情況下,不存在在一個商品或者服務(wù)項目上經(jīng)過使用而取得顯著特征的標(biāo)志,即可僅因其在該商品或者服務(wù)上的使用行為,而在其他商品或者服務(wù)項目上當(dāng)然獲得顯著特征。對于通過使用而取得顯著特征的商標(biāo)的審查,必須遵循“商品和服務(wù)項目特定化”之審查原則,避免顯著特征使用取得認(rèn)定過程中的泛化處理和以偏概全。


本案中,騰訊公司提供的證據(jù)能夠證明申請商標(biāo)“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲音通過在QQ即時通訊軟件上的長期持續(xù)使用,具備了識別服務(wù)來源的作用。原審判決認(rèn)定申請商標(biāo)在與QQ即時通訊軟件相關(guān)的“信息傳送、提供在線論壇、計算機輔助信息和圖像傳送、提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室、數(shù)字文件傳送、在線賀卡傳送、電子郵件”服務(wù)上具備了商標(biāo)注冊所需的顯著特征并無不當(dāng),申請商標(biāo)可以在上述服務(wù)項目上予以初步審定,本院對此予以確認(rèn)。


但是,申請商標(biāo)并未在“電視播放、新聞社、電話會議服務(wù)”上實際使用,原審判決以“電話會議服務(wù)”與“超級群聊天”服務(wù)功能完全相同以及綜合性即時通訊軟件服務(wù)平臺存在提供電視播放、新聞服務(wù)的可能性為由,認(rèn)定申請商標(biāo)在上述三個服務(wù)項目上亦具有顯著特征,顯然不符合申請商標(biāo)經(jīng)過使用方才取得顯著特征的案件事實,不適當(dāng)?shù)貫樯暾埳虡?biāo)預(yù)留了申請注冊的空間,屬于適用法律錯誤,本院對此予以糾正。商標(biāo)評審委員會有關(guān)在案證據(jù)不能證明申請商標(biāo)經(jīng)使用已具有區(qū)別服務(wù)來源作用的上訴理由部分成立,本院給予相應(yīng)的支持。


綜上,原審判決認(rèn)定事實清楚,適用法律基本正確,裁判結(jié)論適當(dāng),本院在糾正其相關(guān)錯誤的基礎(chǔ)上,對其結(jié)論予以維持。商標(biāo)評審委員會的上訴理由雖然部分成立,但尚不足以支持其上訴請求,本院對其上訴請求不予支持。


商標(biāo)評審委員會應(yīng)當(dāng)根據(jù)本院前述認(rèn)定重新作出復(fù)審決定,對申請商標(biāo)在“信息傳送、提供在線論壇、計算機輔助信息和圖像傳送、提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室、在線賀卡傳送、數(shù)字文件傳送、電子郵件”服務(wù)上的注冊申請予以初步審定。


依照《中華人民共和國行政訴訟法》第一百零一條、參照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第(一)項、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百三十四條之規(guī)定,判決如下:


駁回上訴,維持原判。


一審案件受理費一百元,由國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會負(fù)擔(dān)(于本判決生效之日起七日內(nèi)交納);二審案件受理費一百元,由國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會負(fù)擔(dān)(已交納)。


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