發(fā)明專利申請：同一發(fā)明專利能否授予多項專利權

一、相關法條：

同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權尚未終止，且申請人申明放棄該實用新型專利權的，可以授予發(fā)明專利權。

二、該法條涉及的問題

　　問題一：在發(fā)明新型同時申請的時候，只能放棄實用新型以獲得發(fā)明專利權嗎？

　　問題二：同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權已經終止，那么是否可以授予發(fā)明專利權？

　　問題三：如果不可以，應該如何處理以獲得發(fā)明的專利權？

三、具體解析

   1、針對問題一：在發(fā)明新型同時申請的時候，只能放棄實用新型以獲得發(fā)明專利權嗎？

主要分兩種情況：（1）因為發(fā)明保護范圍大、保護時間長、專利權相對穩(wěn)定，如果客戶認為專利技術較好、要求保護范圍，則建議放棄實用新型；（2）如果客戶要求專利數(shù)量，例如申請高新技術企業(yè)等，則可以通過修改發(fā)明獲得專利權。

   2、針對問題二：同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權已經終止，那么是否可以授予發(fā)明專利權？

（1）官方意見：

　　必須要滿足以下全部條件才能放棄實用新型授權發(fā)明：

①同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利；

②先獲得的實用新型專利權尚未終止；

③申請人申明放棄該實用新型專利權。

（2）原因分析

　　專利權因保護期限屆滿或者專利權人放棄專利權等導致專利權終止的，只是表明該項專利權自此以后不再受法律保護了，但并不能否定該項專利權的合法性，因此該項專利權在此前所發(fā)生的一切法律關系都是有效的。

重復授權：

　　按照最高法的解釋，“專利法上的禁止重復授權，是指同樣的發(fā)明創(chuàng)造不能有兩項或者兩項以上的處于有效狀態(tài)的專利權同時存在，而不是指同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能被授予一次專利權”。

專利權終止僅表明權利人不能再就該技術向他人行使該專利權，但是專利權的合法性依舊存在。如果此時對發(fā)明也授權專利權，就會導致同樣的發(fā)明創(chuàng)造授權了兩項專利權，導致重復授權。

捐獻原則：

　　如果已經在先權利已經終止，則在先權利中記載的內容已被社會公眾所知，如果針對相同的技術方案再次授權則違反捐獻原則。

　　社會公眾有可能已經實施或者已經做好實施該技術方案的準備，如果此時授權在后專利權，對于社會公眾是不公平的。

但是，有的人認為：在多數(shù)情況下專利權的終止會導致該技術進入公有領域，但作為一種排他權的專利權，其終止僅表明權利人不能再就該技術向他人行使該專利權，并不表示在該技術上已經不存在任何其他權利，不能得出一項專利權一旦終止有關技術就進入了公有領域的結論。如從屬專利在期限屆滿前的終止并不意味著從屬專利技術就當然進入公有領域，如果基本專利仍然有效存在，他人仍然不能自由實施該從屬專利技術。在允許同一申請人對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利的情況下，申請人應審查要求放棄一項在先的實用新型專利權時，該發(fā)明專利申請?zhí)幱谂R時保護期，也不能認為有關技術已經進入公有領域，這也不會對社會公眾造成不公。

　　任何理性的市場經營者不僅應當認識到某一項專利權的終止并不當然意味著其可以自由使用所涉及的專利技術，而且應當能夠注意到本領域所有已經公開的專利文件，而不能僅關注某一份文件即下結論并據此魯莽行事。針對c點的論述，大家仁者見仁智者見智。

　　綜上所述，如果同日申請的相同實用新型專利權之前已經終止，則發(fā)明不能授權。這里說的“不能授權”是不能直接授權。

3、針對問題三：如果不可以，應該如何處理以獲得發(fā)明的專利權？

　　前面提到專利權終止有兩種情況：（1）專利權因保護期限屆滿；（2）專利權人放棄專利權等導致專利權終止。

其中，專利保護期限為10年或者20年，保護期限不可延長，因此針對第一種情況專利權不可恢復。針對第二種情況，專利權人放棄專利權等導致專利權終止的情況包括可恢復或者不可恢復的專利權。

其中，針對可恢復的專利權，例如，未交年費等情況，如果是因未交年費導致的專利權終止，會有6個月的恢復期，只要交上對應的年費和滯納金，就可以恢復專利權，恢復后的權利在后續(xù)如何處理，與問題1的情況相同，在此不再贅述。

針對不可恢復的專利權，只能通過修改發(fā)明的權利要求（同問題1的第二種答復情況類似）。

四、高沃解析最終結論

　　實用新型專利權尚未終止的情況下，可通過放棄實用新型或者修改發(fā)明的權利要求獲得發(fā)明專利權；

　　實用新型專利權已經終止的情況下，部分可恢復實用新型專利權，恢復后可通過放棄實用新型或者修改發(fā)明獲得發(fā)明專利權；不可恢復的專利權只能通過修改發(fā)明的權利要求獲得發(fā)明專利權。