從權利的獲得條件來看，2008年修改的《專利法》第二十三條提高了授予外觀設計專利權的條件，不僅要求申請專利的外觀設計具備新穎性，還要求具備創(chuàng)造性；實用藝術作品與所有受《著作權法》保護的作品一樣，并不要求具備創(chuàng)造性，只需具備獨創(chuàng)性即可。版權法意義上的“獨創(chuàng)性”與專利法意義上的“新穎性”有明顯不同，體現(xiàn)在：新穎性要求申請專利的外觀設計與所有的現(xiàn)有外觀設計不同；獨創(chuàng)性條件僅僅要求作品是作者自己獨立創(chuàng)作的，而不是抄襲他人的。按照《著作權法》的規(guī)定，即使某人的某一作品與他人的某一作品相同或者實質上相同，只要是作者自己獨立創(chuàng)作的，而不是拷貝或者事情。0抄襲他人的作品，就能夠產生著作權并得到保護，這在攝影、繪間等領城是常見的。

從權利的無效或者取消來看，外觀設計專利權被授于之后，任何人認為其不符合《專利法》規(guī)定條件的，在任何時候都可以請求宣告該外觀設計專利權無效，為此設立了專門的審查機構(專利復審委員會)，規(guī)定了專門的審查程序；著作權是自動產生的權利，而不是經審查后授予的權利，因此對著作權來說不存在請求宣告其無效一說，否認某人享有其聲稱的著作權，僅僅體現(xiàn)在當他指控他人侵犯其著作權時，如果法院認定原告主張享有著作權的作品系抄襲他人作品而完成的作品，將不支持其主張。

從權利的保護期限來看，按照《專利法》的規(guī)定，外觀設計專利的保護期限為10年，自申請之日起算；按照《伯爾尼公約》的規(guī)定，實用藝術作品的保護期限為25年，自作品完成之日起計算。

從權利的效力來看，按照《專利法》的規(guī)定，外觀設計專利權被授予后，任何人未經專利權人許可而為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口專利產品的，構成侵犯外觀設計專利權的行為;按照《著作權法》的規(guī)定，未經著作權人許可，復制、發(fā)行其作品的，構成侵犯著作權的行為。兩者之間的重要區(qū)別在于：按照《著作權法》的原理，即使被告作品含有與原告作品相同或者相近的獨創(chuàng)性成果，但如果被告能夠證明其作品是其獨立創(chuàng)作的而非抄襲的，則這種“含有”將被認定為創(chuàng)作上的巧合，不屬于侵權。

通過上述比較可以看出，通過《專利法》來保護外觀設計和通過《著作權法》來保護實用藝術作品各有利弊。從上述第一點到第四點，《著作權法》對權利人來說均更為寬松，因而可以認為對其更為有利；但是在關鍵的第五點上，《專利法》對權利人顯然更加有利，也就是其保護效力更強。

本條第四款規(guī)定外觀設計是指適于工業(yè)應用的產品的外觀設計，“適于工業(yè)應用”的性質導致權利人更希望其權利效力與發(fā)明專利權和實用新型專利權的效力相似，而不是與著作權的效力相似。在《著作權法》第四十七條列舉的侵犯著作權行為中，“復制”和“發(fā)行”行為或許可以勉強對應于《專利法》所述的“制造”和“銷售”行為，但現(xiàn)實中存在不同理解，因此難以作這種理解；至于表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳輸?shù)刃袨?，基本上都與外觀設計的保護無關。正因為如此，盡管TRIPS第25條第2款規(guī)定其成員可以選擇通過外觀設計法或者通過版權法來保護工業(yè)品外觀設計，但是該協(xié)定第26條第1款明確規(guī)定：工業(yè)品外觀設計的權利人應當有權制止第三人未經權利人同意而為商業(yè)目的制造、銷售、進口載有或者體現(xiàn)受保護的外觀設計的復制品或者實質上是復制品的物品。

這一規(guī)定與TRIPS第28條第1款關于專利權效力的規(guī)定基本相同。因此，由于存在上述第五點的區(qū)別，即使《著作權法》能夠對工業(yè)品外觀設計提供保護，也無法取代《專利法》對外觀設計的保護。為了就工業(yè)品外觀設計的I業(yè)應用獲得更為有效的保護，設計人需要申請獲得外觀設計專利權。

無論通過《專利法》還是通過《著作權法》來保護外觀設計，其共同之處在于都將外觀設計作為一種“創(chuàng)新”予以保護，受保護的客體是設計人的種智力創(chuàng)新成果。 TRIPS第26條第1款規(guī)定構成侵犯外觀設計行為的前提條件是被控侵權物品要“載有或者體現(xiàn)受保護的外觀設計”，這表明其前提條件必須是采用了產品外觀設計的設計方案。現(xiàn)有知識產權國際條約和所有國家的本國法律都沒有將對外觀設計的保護與對注冊商標的保護混在一起，也就是保護外觀設計的目的在于保護創(chuàng)新，而不是在于讓消費者識別不同產品的來源，從而防止對不同來源的產品產生誤認、混淆。這一點對正確認識授予外觀設計專利權的條件以及侵犯外觀設計專利權的條件都具有重要意義。對此，將在對《專利法》第二十三條和第五十九條的說明中作詳細論述。

深圳常報項目截止

1、國家高新技術企業(yè)認定

2、深圳市高新技術企業(yè)認定